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Insolvencia persona natural controlante de sociedad comercial

Insolvencia persona natural controlante de sociedad comercial

Es común la confusión que surge entre los asociados de una empresa en reorganización acerca de la posibilidad de adelantar su proceso como persona natural a través del procedimiento contenido en la Ley 1116 de 2006 por encontrarse, al igual que la compañía de la cual son socios, en situación de insolvencia.

El artículo 2º del Decreto 1749 de 2011, que reglamenta el régimen de insolvencia establecido en la Ley 1116 de 2006, en lo que respecta al Grupo de Empresas y aplica a todos los procesos concursales y a los de reorganización, liquidación y validación de Acuerdos Extrajudiciales de Reorganización, define al Grupo de Empresas como “el conjunto integrado de personas naturales, personas jurídicas, patrimonios autónomos, o entes de cualquiera otra naturaleza que intervienen en actividades de carácter económico, vinculados o relacionados entre si por su carácter de matrices, controlantes o subordinadas, o porque la mayor parte de sus capitales pertenece o está bajo la administración de las mismas personas jurídicas o naturales, ya sea porque obran directamente o por conducto de otras personas, o de patrimonios autónomos. Así mismo, se entiende que forman parte de un Grupo de Empresas aquellos vinculados entre si porque son garantes unos de otros y las empresas que se encuentren en los supuestos establecidos en el artículo 32 de la Ley 1116 de 2006.”

Teniendo en Cuenta la amplia definición de control societario que se encuentra contenida en el artículo 260 del Código de Comercio, no existen unos presupuestos taxativos para afirmar la existencia de control; sin embargo los siguientes corresponden a los supuestos más comunes para configurar control societario: Fuente

  • Cuando más del 50% del capital pertenezca a la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de sus subordinadas, o de las subordinadas de éstas. Para tal efecto no se computarán las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto.
  • Cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o separadamente el derecho de emitir los votos constitutivos de la mayoría mínima decisoria en la junta de socios o en la asamblea, o tengan el número de votos necesarios para elegir la mayoría de miembros de la junta directiva, si la hubiere.
  • Cuando la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de las subordinadas, en razón de un acto o negocio con la sociedad controlada o con sus socios, ejerza influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración de la sociedad. (Artículos 26 y siguientes de la Ley 222 de 1995).

El proceso de insolvencia de la persona natural no comerciante, pero controlante de una sociedad o integrante de un grupo de empresas solo es competencia de la Superintendencia de Sociedades cuando la controlada o las empresas que conforman el grupo están inmersas en un proceso de reorganización o de liquidación judicial, porque se entiende que la crisis financiera de aquella no es autónoma sino derivada de la insolvencia de la empresa que controla o de los demás integrantes del grupo, y por lo tanto deben acceder al mecanismo jurisdiccional de forma conjunta.

Ahora bien, cuando la persona natural no comerciante es controlante de una sociedad o hace parte de un grupo empresarial, pero pretende su admisión individual a un proceso de insolvencia, porque no hay transmisión de las dificultades económicas entre aquellos, el competente para conocer de la actuación es el juez civil del circuito del domicilio del deudor, en quien recae la competencia respecto de “los demás casos, no excluidos del proceso”.

Esto significa que las personas naturales no comerciantes que ejercen el control de una sociedad mercantil que no se encuentra inmersas en un proceso de reorganización o de liquidación judicial, no quedan impedidas de adelantar su proceso de reorganización como consecuencia de la exclusión mencionada por cuenta de la Superintendencia de Sociedades, toda vez que en tal caso se aplica el procedimiento contenido en la Ley 1116 de 2006, y el funcionario competente para su trámite es el Juez Civil del circuito del domicilio del deudor.

Área de Insolvencia Económica – MA&AA

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